Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Статья 358.15. Залог прав участников юридических лиц». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
По договору купли-продажи доли в уставном капитале участник общества с ограниченной ответственностью обязуется передать принадлежащую ему долю в уставном капитале в собственность покупателю, а покупатель обязуется принять и уплатить за нее определенную договором денежную сумму (цену).
Прекращение залога и снятие обременения
Полного погашения обеспеченного залогом обязательства недостаточно для снятия залога (ст. 352 ГК РФ).
Запись в ЕГРЮЛ об обременении доли залогом погашается только на основании заявления залогодержателя по форме № Р14001 или на основании вступившего в законную силу решения суда.6 Заявление по форме № Р14001 подписывается залогодержателем, подлинность подписи которого удостоверяется в нотариальном порядке. Таким образом, сведения о залоге доли не могут быть исключены из ЕГРЮЛ без ведома залогодержателя.
При этом закон не устанавливает срок для подачи такого заявления в налоговую после погашения основного обязательства. Однако стороны могут установить данный срок в договоре залога. Кроме того, залогодатель вправе в судебном порядке принудить залогодержателя к подаче заявления после полного погашения основного обязательства.
Применительно к АО внесение в реестр акционеров записи о погашении залога акций осуществляется регистратором на основании распоряжения о прекращении залога акций, подписываемого залогодержателем либо совместно залогодателем и залогодержателем.
Нотариальное удостоверение оферты и акцепта / Отдельные виды нотариальных действий / Нотариус Санкт-Петербурга Козлов Кирилл Викторович
Заказать услугу
- Обязан ли нотариус при удостоверении каждого договора купли-продажи доли в уставном капитале ООО третьему лицу проверять была ли соблюдена процедура направления оферты другим участникам Общества или Оферта необходима нотариусу только в случае отсутствия надлежаще оформленного отказа от преимущественного права покупки доли от другого участника Общества?
- Ответ зависит от разрешения вопроса о пределах проверки, осуществляемой нотариусом при удостоверении сделки купли-продажи доли в уставном капитале ООО – нотариус должен проверять соблюдение порядка осуществления права преимущественной покупки доли в уставном капитале ООО (1) или требования закона, не влияющие на законность сделки, должны разъясняться сторонам при удостоверении сделки с конкретизацией возможных последствий их несоблюдения (2).
- Подход № 2 допустим только в том случае, если мы считаем, что функция нотариуса ограничивается обеспечением законности (отсутствие пороков) только обязательственной сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, в то же время, если учитывать идеи законодателя о том, что нотариус должен обеспечить переход права на долю и сложившийся подход доктрины и нотариальной практики о том, что нотариус удостоверяет распорядительную сделку с отложенным правовым эффектом (право на долю переходит, по общему правилу, с момента внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц), то нотариус должен руководствоваться подходом № 1, проверяя соблюдение требований закона, так или иначе ограничивающих оборотоспособность доли участия в уставном капитале ООО.
- Подход №e:
Специфика займов под залог
Главным преимуществом залоговых займов является снижение рисков кредитора, так как требования кредитора, подкрепленные залогом, удовлетворяются приоритетно за счет залогового имущества. Потому при банкротстве заемщика кредиты с залогом имеют большие шансы на возврат по сравнению с другими займами. Соответственно, кредиторы предлагают заемщикам более выгодные условия кредитования под залог: более крупные суммы и низкие проценты.
При этом собственник в большинстве случаев продолжает пользоваться залоговым имуществом, и теряет права на него только в случае взыскания данного имущества в счет покрытия долговых обязательств. Если же долговые обязательства исполняются исправно, после погашения долга залог прекращается. Однако на заемщике лежит ответственность за сохранение объекта залога.
В качестве залогового имущества может выступать любой объект собственности заемщика, включая имущественные права. Одной из разновидностей имущества, которая может использоваться в качестве залога, является доля уставного капитала в ООО.
- Документы, удостоверяющие личность гражданина (физ. лица), ИНН залогодержателя
- Документы, подтверждающие правоспособность юр. лица:
- Учредительный договор или протокол общего собрания учредителей,
- Устав (действующая редакция),
- свидетельство о гос. регистрации юр. лица,
- свидетельство о постановке на налоговый учет юр. лица по месту нахождения,
- протокол общего собрания участников (акционеров) или протокол заседания совета директоров (в зависимости от структуры управления в соответствии с Уставом) о назначении (избрании) генерального директора, председателя правления или иного лица, действующего от имени общества без доверенности,
- приказ о вступлении в должность вышеуказанного лица,
Одобрения крупной сделки:
При участии в сделке юр. лиц необходимо также представить документы, подтверждающие одобрение крупной сделки от всех участвующих в сделке ООО и АО, если таковая является для них крупной, либо справку от ООО, АО за подписью генерального директора и главного бухгалтера о том, что сделка не является крупной.
Если в договоре стороной является физ. лицо, закладывающее долю в уставном капитале ООО и приобретшее право собственности на нее в период нахождения в браке, требуется нотариально удостоверенное СОГЛАСИЕ СУПРУГИ на залог (в отношении бывшей супруги – нотариально удостоверенное заявление о согласии).
Для подготовки согласия требуется личное присутствие супруга стороны сделки с подлинником паспорта и подлинником свидетельства о заключении брака.
Если договор подписывает не лично залогодатель/залогодержатель доли, а доверенное лицо, требуется нотариально удостоверенная доверенность с правом подписания такого договора.
Последствия залога доли в ООО
Залог доли в компании – это залог, предметом которого выступает совокупность имущественных прав (требований). Если руководствоваться общим правилом о таком предмете залога, то передаче залогодержателю подлежат все права участника ООО – корпоративные права, а также все иные права, вытекающие из предмета залога.
Изменить общую норму можно только договором, четко предусмотрев какие права переходят, а какие сохраняются за участником ООО.
Если залогодатель не выполняет свои обязательства, обеспеченные залогом в виде доли ООО, кредитор может обратить взыскание на залог. Для процедур взыскания и, в частности, реализации залога применяются такие же внесудебные или судебные процедуры, что и в случаях, когда обеспечением выступает залог имущества. Общие правила, предусмотренные ГК РФ, стороны, опять же, вправе изменить условиями договора или дополнительным соглашением.
Если ничего иного не предусмотрели стороны в договоре залога доли, до момента прекращения залога права участника общества осуществляются залогодержателем.
Для оформления залога доли в ООО Устав не должен содержать положения о запрете передачи доли в залог третьему лицу (п. 1 ст. 22 ФЗ «Об ООО»). Это требование должно соблюдаться и при передаче в залог доли в Обществе с единственным участником.
Решение о согласии на передачу своей доли в залог третьему лицу по закону принимается большинством голосов всех участников общества. При этом голос участника, намеревающегося передать свою долю в залог, при голосовании не учитывается. В обществе с одним участником решение об одобрении залога доли принимается им самим.
Договор залога доли в ООО подлежит обязательному нотариальному удостоверению, после чего сведения о нем вносятся в ЕГРЮЛ. Там виден залогодержатель, основание (дата основного договора), дата внесения сведений о залоге.
Что собой представляет залог
Залог это средство по обеспечению исполнения какого-либо обязательства. Изначально возникает само обязательство (например, оплата определенной суммы денег). Залогодатель при этом может быть как основной должник по этому обязательству, так и любое третье лицо.
Для того, чтобы ООО могло передать долю в залог, в уставе этого общества не должно быть запрета на передачу доли в залог третьему лицу. Даже в том случае, если в обществе только один участник.
Решение о передаче доли в залог принимается решением учредителей на основании большего количества голосов, за исключением голоса того учредителя, который планирует передать в залог свою долю. Его голос учитываться не должен. Если в обществе только один участник, то решение он принимает самостоятельно.
2. Порядок оформления залога прав участников ООО
Учредитель, желающий передать свою долю уставного капитала в залог, должен инициировать проведение общего собрания. Если учредитель владеет более, чем 10% капитала, собрание будет организовано и проведено генеральным директором в течение 45 дней после соответствующего заявления учредителя. Если участнику принадлежит незначительная доля капитала, и он не заручится поддержкой других учредителей, в проведении собрания относительно передачи доли в залог может быть отказано. В этом случае учредитель вправе созвать и провести общее собрание за свой счет.
Все другие учредители должны быть извещены о цели собрания, а также об адресе и времени его проведения не позднее, чем за один месяц. Извещение должно производиться способом, подтверждающим его получение:
- путем вручения под подпись на втором экземпляре;
- с направлением гражданам-учредителям заказного письма с уведомлением и для максимальной гарантии — с описью вложения;
- с направлением заказного письма на юридический адрес компании-учредителя.
Комментарий к Ст. 358.15 Гражданского кодекса РФ
1. В комментируемой статье закреплены основные условия о залоге прав участников юридических лиц, являющихся хозяйственными обществами, которые в силу п. 4 ст. 66 ГК РФ могут создаваться в организационно-правовой форме акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью.
Пунктом 1 комментируемой статьи определено, что в соответствии с правилами, установленными ГК РФ и законами о хозяйственных обществах:
1) залог прав акционера осуществляется посредством залога принадлежащих акционеру акций этого общества (по состоянию на 01.08.2016 соответствующие правила о залоге прав акционера в ФЗ от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» отсутствуют);
2) залог прав участника общества с ограниченной ответственностью осуществляется посредством залога принадлежащей ему доли в уставном капитале общества (см. также ст. 22 «Залог долей в уставном капитале общества» ФЗ от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
Абзац 2 п. 1 комментируемой статьи устанавливает прямой запрет залога прав участников (учредителей) иных юридических лиц (об организационно-правовых формах юридических лиц см. комментарий к ст. 50 ГК РФ).
Согласно подп. 2 п. 1 ст. 339.1 ГК РФ в случае, если предметом залога являются права участника (учредителя) общества с ограниченной ответственностью, залог подлежит государственной регистрации и возникает с момента такой регистрации.
2. В соответствии с положениями п. 2 комментируемой статьи по общему правилу при залоге акций удостоверенные ими права осуществляет залогодатель (акционер). Однако это правило применяется при условии, что иное не предусмотрено договором залога акций (см. комментарий к ст. 358.17 ГК РФ).
В частности, договором залога ценной бумаги может быть предусмотрено осуществление залогодержателем всех прав, принадлежащих залогодателю и удостоверенных заложенной ценной бумагой, либо всех прав, принадлежащих залогодателю и удостоверенных заложенной ценной бумагой, кроме права на получение дохода по ценной бумаге.
В отношении залога доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью в абз. 2 п. 2 комментируемой статьи предусмотрено иное общее правило: до момента прекращения залога права участника общества осуществляются залогодержателем. При этом также установлено, что договором залога доли могут быть предусмотрены отступления от указанного общего правила.
Как и кто может передать документы в ЕГРЮЛ
После того как сделка была нотариально удостоверена не позже чем в течение двух дней соответствующие документы должны быть переданы в государственный регистрирующий орган. Заявитель может лично отнести их в регистрирующий орган или МФЦ, либо передать через своего представителя, который при подаче документов должен будет предъявить нотариально удостоверенную доверенность, которая засвидетельствована нотариусом. Также передать документы по просьбе заявителя может и нотариус в электронной форме. Регистрирующий орган в ответ направляет документ, подтверждающий факт внесения записи в ЕГРЮЛ. Таким образом, ни отчуждающее лицо, ни сторона желающая приобрести долю не должны на данном этапе предпринимать каких-либо действий по передаче заявления в регистрирующий государственный орган.
Документы по юридическому лицу-участнику-резиденту:
- Устав со всеми действующими изменениями с отметкой ИФНС.
- Учредительный договор с отметкой ИФНС (если ООО создано несколькими лицами и зарегистрировано до 01.07.2009 г.), либо нотариальная копия договора после 01,07,2009г.
- Выписка из списка участников Общества, с указанием ФИО (наименования) всех участников, данных о размере долей принадлежащих участникам, сведения об оплате этих долей и сведения об отсутствии залогов (за исключением залога, установленного изменяемым доп. соглашением договором), арестов, запрещений и иных прав третьих лиц на долю.
- Свидетельство о государственной регистрации (ОГРН), Свидетельство о государственной регистрации МРП, Местной администрации, если предприятие создано до 01.01.2002 г., Свидетельство о постановке на налоговый учет (ИНН), Свидетельства о регистрации изменений (если были изменения).
- Документ, удостоверяющий личность руководителя постоянно действующего исполнительного органа ООО — участника.
- Решения (протоколы, приказы) о назначении руководителя, главного бухгалтера, совета директоров и т.д. (если назначены и предусмотрены уставом).
- Решение об одобрении сделки (доп. соглашения) участниками/акционерами Общества (Протокол/Решение).
Комментарий к статье 358.15 ГК РФ
1. Комментируемая статья регламентирует залог прав участников юридических лиц (т.н. корпоративных прав). Данные положения являются нововведением ФЗ от 21.12.2013 N 367-ФЗ.
В соответствии с п.1 комментируемой статьи допускается залог только прав акционера акционерного общества и прав участника общества с ограниченной ответственностью. Абзац 2 данного пункта устанавливает прямой запрет залога прав участников (учредителей) иных юридических лиц. Подразумеваются те юридические лица, в отношении которых их участники имеют обязательственные права (хозяйственные товарищества, производственные и потребительские кооперативы).
Абзац 1 п.1 комментируемой статьи определяет способы осуществления залога прав участников юридических лиц: залог прав акционера акционерного общества — посредством залога принадлежащих акционеру акций этого общества; залог прав участника общества с ограниченной ответственностью — посредством залога принадлежащей ему доли в уставном капитале этого общества. В отношении порядка осуществления залога акций и долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью данная часть отсылает к иным положениям ГК РФ, а также к законам о хозяйственных обществах.
Статьей 22 ФЗ от 08.02.98 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» предусмотрено, что участник общества вправе передать в залог принадлежащую ему долю или часть доли в уставном капитале общества другому участнику общества или, если это не запрещено уставом общества, с согласия общего собрания участников общества третьему лицу. Решение общего собрания участников общества о даче согласия на залог доли или части доли в уставном капитале общества, принадлежащих участнику общества, принимается большинством голосов всех участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества.
Согласно подп.2 п.1 ст. 339.1 ГК РФ в случае, если предметом залога являются права участника (учредителя) общества с ограниченной ответственностью, залог подлежит государственной регистрации и возникает с момента такой регистрации. Положения п.3 ст. 22 ФЗ от 8.02.98 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» предусматривают и регламентируют внесение в Единый государственный реестр юридических лиц сведений об обременении залогом доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью.
Следует отметить, что аналогичные правила применительно к акционерным обществам в Федеральном законе от 26.12.95 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» отсутствуют.
2. В соответствии с положениями п.2 комментируемой статьи определяется лицо, осуществляющее права участника юридического лица при залоге этих прав. При залоге акций по общему правилу абз.1 данного пункта права, удостоверенные этими акциями, осуществляет залогодатель (акционер). При этом установлено, что договором залога акций могут быть предусмотрены отступления от указанного общего правила. Рассматриваемая часть в отношении таких отступлений также непосредственно отсылает к ст. 358.17 ГК РФ. Как предусмотрено в п.1 указанной статьи, договором залога ценной бумаги может быть предусмотрено осуществление залогодержателем всех прав, принадлежащих залогодателю и удостоверенных заложенной ценной бумагой, либо всех прав, принадлежащих залогодателю и удостоверенных заложенной ценной бумагой, кроме права на получение дохода по ценной бумаге.
Ранее возможность передачи прав акционера при залоге этих прав признавалась судебной практикой (см. определение ВАС РФ от 20.03.2009 N ВАС-3038/09 по делу N А21-7628/2007).
В отношении залога доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью в абз.2 п.2 комментируемой статьи предусмотрено иное общее правило: до момента прекращения залога права участника общества осуществляются залогодержателем. При этом также установлено, что договором залога доли могут быть предусмотрены отступления от указанного общего правила.
Нормативные документы
Залог доли в уставном капитале общества осуществляется по правилам, установленным в п.11 ст. 21, ст. 22 ФЗ №14. В соответствии с ними этот договор должен удостоверятся у нотариуса в обязательном порядке. Залог доли участника ООО возможен только при условии ее оплаты. Если при возникновении необходимости совершения сделки она оплачена не полностью, учредитель вправе оформить залог части доли, которая соответствует произведенному взносу.
Необходимо подчеркнуть, что участники ООО вправе включить в устав запрет на заключение этих договоров. Также может быть предусмотрен особый порядок оформления залога доли в ООО. Процедура сделки с третьим лицом по уставу ооо может предусматривать обязательное получение согласия всех участников общества. Решение о ее проведении принимается на общем собрании, что подтверждается составлением протокола. После заключения договора залога доли в уставном капитале ответственность по обязательствам должника может взять на себя организация, если на это согласен залогодержатель. Это позволит обществу избежать необходимости принимать в состав учредителей стороннее лицо. Выплата долга кредитору является основанием для перехода права собственности на долю или соответствующую ее часть к обществу.
Если договор заключается между участниками ООО, получать согласие других участников не нужно.
После этого осуществляется заверение договора залога доли в уставном капитале ООО у нотариуса. Сторонам необходимо предоставить соответствующие документы.
Залог доли в уставном капитале ооо
Залог доли может использоваться в качестве обеспечения обязательств одного из участников Общества. Такой способ выглядит привлекательным для многих кредиторов, но надо понимать: с процессом залога доли связан ряд правовых коллизий, так что действовать надо предельно осмотрительно.
В профессиональной литературе уже долгие годы идут споры относительно правовой природы доли в уставном капитале. Подогреваются эти рассуждения и неоднозначной судебной практикой.
Существуют два основных подхода к определению природы доли: либо она закрепляет обязательственное право участника к Обществу, либо является имуществом участника. В связи с неопределенностью правовой природы доли возникает вопрос и относительно залога — будет ли это залог права или имущества.
В одном из последних постановлений Президиума ВАС РФ № А40-57139/2009 высказана позиция, что доля в уставном капитале общества по своей правовой природе является разновидностью имущества и к продаже доли может применяться § 1 гл. 30 ГК РФ, в том числе и ст. 489.
Вслед за ВАС будем считать, что доля является имуществом, а ее залог — залогом имущества.