Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Эволюция публичных и непубличных обществ в российском законодательстве». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Акционерное общество — это вариант организации бизнеса, при котором уставный капитал компании делится на акции. Он отличается от общества с ограниченной ответственностью неограниченным числом участников (у ООО только до 50), более длительным сроком регистрации, а также закрытостью сведений об участниках третьим лицам. Информация об учредителях юридического лица доступна всем желающим. Достаточно зайти на сайт ФНС и получить выписку ЕГРЮЛ. С АО такое невозможно.
Таблица: Сравнительная характеристика ПАО и НАО
|
Показатели для сравнительного анализа |
ПАО |
НАО |
|
Наименование |
Наличие наименования на русском языке, обязательно упоминание о публичности | Наличие наименования на русском языке, с обязательным указанием формы |
|
Минимально допустимый размер уставного капитала |
100.000 руб. |
10.000 руб. |
|
Допустимое число акционеров |
Минимум 1, максимум не ограничен законом |
Минимум 1, максимум не ограничен законом |
|
Наличие права проведения открытой подписки для размещения акций |
Имеется |
Отсутствует |
|
Возможность публичного обращения акций и ценных бумаг |
Возможно |
Не обладает подобным правом |
| Наличие совета директоров, либо наблюдательного совета | Наличие обязательно |
Разрешено не создавать, если акционеров не более 50 |
Признаки публичности или непубличности у акционерных обществ
19.11.2019
ВОПРОС: В каких случаях акционерное общество является публичным или непубличным, и какое из данных понятий необходимо включить в его наименование?
ОТВЕЧАЕТ: Николай Комаров, управляющий Отделением Тверь ГУ Банка России по Центральному федеральному округу
В связи с изменениями Гражданского кодекса РФ (с 1 января 2014 г.) были исключены понятия «открытое» и «закрытое» акционерное общество и введены новые — «публичное» и «непубличное» (ст. 66.3 ГК РФ).
Общества обязаны привести наименования в соответствие с новыми положениями ГК РФ. Необходимо внести изменения в устав ЗАО и ОАО, сменив наименование на АО (для непубличных) или ПАО (для публичных).
Согласно ГК РФ публичным является акционерное общество, акции которого и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются путем открытой подписки или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Общества, которые не отвечают данным признакам, признаются непубличными.
Публичным обращением ценных бумаг является предложение их неограниченному кругу лиц. Условием публичного обращения акций является регистрация плана приватизации, являющегося проспектом эмиссии ценных бумаг.
Если план приватизации предусматривал свободную продажу части обыкновенных и привилегированных акций типа Б неограниченному кругу лиц, например, на аукционе или конкурсе (торгах), и свободная продажа обыкновенных акций состоялась, то общество будет считаться публичным.
Если у общества отсутствуют документы о реализации акций, общество может обратиться с запросом, например, в Федеральное агентство по управлению государственным имуществом и (или) Государственный архив РФ.
Вместе с тем продажа только привилегированных акций типа «Б» не влечет возникновение признаков публичности. Те же принципы применимы и к проводимому в открытой форме инвестиционному конкурсу (торгам), за исключением ситуации, когда по условиям такого конкурса победителем конкурса (торгов) стало одно юридическое или физическое лицо: в таком случае общество является непубличным.
Если речь идет о предусмотренном планом приватизации инвестиционном конкурсе (торгах), круг участников которого ограничен (например, среди производителей сельскохозяйственной продукции), то такие способы отчуждения акций не будут считаться публичным обращением, следовательно, общество является непубличным.
Важно отметить, что, вне зависимости от наименования, при соответствии общества признакам, указанным в п. 1 ст. 66.3 ГК РФ, оно признается публичным. К обществу, не обладающему признаками публичности, но назвавшему себя «публичное», будут применяться требования, установленные законодательством для публичного акционерного общества.
- Обстоятельства, при наличии хотя бы одного из которых акционерное общество относится к непубличным:
- – распределение акций среди учредителей и (или) приобретение единственным учредителем и иные способы приобретения акций ограниченным кругом лиц;
- – на 1 сентября 2014 г. акционерное общество являлось «закрытым акционерным обществом»;
- – акции, которые ранее публично размещались или публично обращались, были погашены;
– вступило в силу полученное эмитентом решение Банка России об освобождении от обязанности раскрывать информацию, предусмотренную ст. 30 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг».
Вместе с тем, если после получения указанного освобождения зарегистрирован проспект ценных бумаг или дополнительный выпуск, способ размещения которого позволяет определить общество как публичное (например, открытая подписка), то освобождение утрачивает силу.
Если ни один из указанных признаков не относится к акционерному обществу, то в случае возникновения трудностей и невозможности самостоятельно определить к какому — публичному или непубличному относится общество, оно имеет право обратиться в Банк России (его территориальное учреждение) с соответствующим запросом.
Что такое публичные и непубличные акционерные общества
Акционерное общество — это вариант организации бизнеса, при котором уставный капитал компании делится на акции. Он отличается от общества с ограниченной ответственностью неограниченным числом участников (у ООО только до 50), более длительным сроком регистрации, а также закрытостью сведений об участниках третьим лицам. Информация об учредителях юридического лица доступна всем желающим. Достаточно зайти на сайт ФНС и получить выписку ЕГРЮЛ. С АО такое невозможно.
Существует две разновидности АО: публичные и непубличные акционерные общества. До 2014 года в России их делили на открытые и закрытые. Аббревиатуры ОАО и ЗАО хорошо всем знакомы, но сейчас уже ушли в прошлое. Их сменили публичные и непубличные формы. Однако обратите внимание, что открытое общество не полностью соответствует публичному, а закрытое — непубличному. Вместе с наименованием изменились и условия работы. Подробнее можно посмотреть в федеральном законе №208-ФЗ.
Таблица: Сравнительная характеристика ПАО и НАО
| Показатели для сравнительного анализа | ПАО | НАО |
| Наименование | Наличие наименования на русском языке, обязательно упоминание о публичности | Наличие наименования на русском языке, с обязательным указанием формы |
| Минимально допустимый размер уставного капитала | 100.000 руб. | 10.000 руб. |
| Допустимое число акционеров | Минимум 1, максимум не ограничен законом | Минимум 1, максимум не ограничен законом |
| Наличие права проведения открытой подписки для размещения акций | Имеется | Отсутствует |
| Возможность публичного обращения акций и ценных бумаг | Возможно | Не обладает подобным правом |
| Наличие совета директоров, либо наблюдательного совета | Наличие обязательно | Разрешено не создавать, если акционеров не более 50 |
Формы акционерных обществ
Акционерные общества принято относить к корпорациям. До недавнего времени существовали две формы акционерных обществ: открытые и закрытые.
В 2014 году были внесены изменения в Гражданский кодекс РФ и данные формы акционерных обществ перестали существовать.
В общем смысле, закрытое акционерное общество – это общество, в котором общее количество участников минимально, в основном до пятидесяти человек. Все акции распространяются в узком кругу лиц, которые впоследствии могут перепродавать акции друг другу.
Из крупнейших закрытых акционерных обществ можно назвать сеть магазинов «Магнит».
Открытые акционерные общества – это общества, в которых можно беспрепятственно приобрести акции любому лицу без согласования с остальными участниками общества.
Открытые акционерные общества характеризуются тем, что в их составах может быть неограниченное количество акционеров, акции таких обществ можно свободно приобрести на рынках ценных бумаг, вся отчетность таких обществ находится в общем доступе сети Интернет.
В Российской Федерации открытые акционерные общества стали появляться в результате процедуры приватизации.
Различия открытого и закрытого акционерного общества состояли в следующем:
- В открытых обществах акционеры могли свободно продавать свои акции другим лицам, не согласовывая с остальными участниками. В закрытых обществах – акции сначала должны были быть предложены действующим акционерам.
- В закрытых обществах общее количество участников было строго оговорено и не могло быть увеличено, а в открытых таких ограничений не существовало.
- Имели право на существование и зависимые акционерные общества. Ими признавались общества, если более 20 процентов акций данного общества принадлежали другому обществу.
Уровень ответственности участников
Само общество, точнее, круг участников ОСА, не несёт ответственности за действия каждого из участников и иных работников. Однако, если из-за действия или бездействия акционеров общество обанкротилось, то виновники обязаны выплатить убытки.
Ответственность участников акционерного общества ограничивается исключительно этими двумя случаями. При любом ином варианте акции остаются целы.
В соответствие со ст. 2 Закона об акционерных обществах участники, не полностью уплатившие стоимость акций, несут солидарную ответственность.
Также в случае недостачи недвижимого или движимого имущества общества при разорении на держателей акций распространяется субсидиарная ответственность в соответствие со ст. 3 Закона об АО.
В 2014 году были пересмотрены определения, касающиеся организационно-правовых форм юридических лиц. Федеральный закон № 99 от 5.05.2014 внес поправки в законодательство и упразднил понятие ЗАО. Одновременно вводилось новое разделение для хозяйственных обществ, различая их по критерию открытости для третьих лиц и возможности стороннего участия.
Статья 63.3 Гражданского кодекса (ГК) дает определение новым понятиям. Согласно статье, хозяйственные общества бывают:
- Публичные (ПО). Это такие компании, акции которых свободно обращаются в соответствии с Законом № 39 от 22.04.1996 «О рынке ценных бумаг». Альтернативным требованием, относящим организацию к категории ПО, является указание на публичный характер в названии.
- Непубличные (НО). Все остальные, не являющиеся публичными.
Законодательная формулировка не дает четкого определения непубличного общества, и опирается на исключающий принцип (все, что не ПО, то является НО). Юридически это не очень удобно, потому что создает нагромождение формулировок при попытке определить термины. Аналогичным образом обстоит дело и с установлением значения непубличного акционерного общества (НАО). Определить его можно только по аналогии (НАО – это АО с признаками НО), что тоже некомфортно.
Зато юридическая процедура перехода к новым определениям отличается простотой. Закон № 99-ФЗ признает публичными акционерными обществами все АО, созданные до 1 сентября 2014 года и отвечающие квалификационным признакам. А если такая компания по состоянию на 1 июля 2015 г. имеет в уставе или названии указание на публичность, а по сути, не являющейся ПАО, то ей дается пять лет, чтобы начать открытый оборот ценных бумаг или перерегистрировать название. Значит, 1 июля 2020 года – это окончательный срок, когда по закону должен завершиться переход на новые формулировки.
Выпуск и размещение акций
Процесс регистрации акционерного общества сопровождается вводом в обращение специальных ценных бумаг. Их называют акциями, и по Закону № 39-ФЗ они дают владельцу право:
- получать дивиденды – часть прибыли компании;
- участвовать в процессе управления акционерным обществом (если ценная бумага является голосующей);
- владения частью имущества после ликвидации.
Ввод в обращение ценных бумаг называется эмиссией. При этом акции могут иметь:
- документарную форму, подтверждая права владения с помощью сертификата;
- бездокументарную, когда запись о владельце делается в специальном реестре (в этом случае, понятия «ценные бумаги» и «выпускать акции» носит условный характер).
После эмиссии следует распределение (размещение) акций среди владельцев. Процесс принципиально отличается у ПАО и НАО, реализуя разные способы получения прибыли у этих компаний. Широкий канал распределения ценных бумаг в первом случае, подразумевает более тщательный контроль деятельности со стороны государственных органов. В таблице показано, какие отличия имеют публичные и непубличные акционерные общества в размещении акций:
|
Процесс |
Публичное АО |
Непубличное АО |
|
Регистрация выпуска акций |
Необходимо зарегистрировать публичный проспект эмиссии ценных бумаг (специальный документ с информацией об эмитенте и выпуске акций). |
Требуется устав и договор учредителей |
|
Круг акционеров |
Не ограничен |
Не более 50 человек |
|
Размещение акций |
Публично на фондовой бирже и других рынках ценных бумаг |
Среди акционеров (или под их контролем), открытая подписка и свободное обращение на биржах отсутствуют |
|
Возможность акционера на отчуждение (продажу) акций |
Под контролем других участников АО |
Свободная |
Изменение организационной формы
Реформирование акционерных обществ, начатое в 2014-2015 годах Законом № 99-ФЗ должно завершиться в 2020 году. К этому времени все официальные названия компании должны быть перерегистрированы в установленной законом форме. В зависимости от наличия публичности, прежние ЗАО и ОАО трансформируются в ПАО и АО. Указание непубличности по закону не является обязательным, поэтому аббревиатура НАО может не использоваться в официальных реквизитах компании, а наличие акций в свободном обороте позволяет обойтись без сокращения ПАО.
Законодательство разрешает изменение формы собственности из ПАО в НАО и наоборот. Например, для того чтобы преобразовать Непубличное АО, необходимо:
- Увеличить уставной капитал, если он меньше 1000 МРОТ.
- Провести инвентаризацию и аудиторскую проверку.
- Разработать и утвердить измененный вариант устава и сопутствующих документов. При необходимости производится переименование организационно-правовой формы на ПАО (по закону это не является обязательным, при наличии акций в свободном обращении).
- Провести перерегистрацию.
- Передать имущество новому юрлицу.
Определение понятий. Главные отличительные признаки
Понятия как публичного, так и непубличного общества даны в ГК РФ и в законе об акционерных обществах. Если проанализировать статьи вышеуказанных нормативных актов, то можно сделать следующие выводы.
Публичное акционерное общество (далее — ПАО) — это юрлицо, созданное для извлечения прибыли, имеющее в Уставе указание на свою публичность, с капиталом не менее 100 000 рублей, состоящим из номинальной стоимости акций (и ценных бумаг, конвертируемых в акции), размещаемых с помощью открытой подписки и свободно обращающихся на рынке ценных бумаг.
В отличие от него, непубличное общество — это юрлицо, созданное для извлечения прибыли, с уставным капиталом не менее 10 000 рублей, состоящим из номинальной стоимости акций или долей, не подлежащих свободному размещению и обращению на рынке.
Многие юристы утверждают, что основное различие между двумя формами заключается в возможности свободного обращения на рынке акций (и долей) юрлица. Все остальные признаки являются вторичными. Действительно, государство может хоть завтра увеличить размер уставного капитала непубличного общества до 500 000 рублей, а публичной компании до 1 000 000. Однако оно никогда не изменит порядок обращения акций или долей. Поэтому именно он (то есть порядок) и является тем водоразделом, по которому проходит основное отличие публичного общества от непубличного.
В то же время, судебная практика говорит нам еще об одной немаловажной детали. Закон и арбитраж считают, что если компания не обладает всеми признаками публичности, но при этом она изменила Устав и указала в нем на этот факт, то она все равно является ПАО. Так, одна дальневосточная фирма зарегистрировала новый Устав и стала публичной компанией. При этом она не регистрировала проспект эмиссии и даже не начинала готовить акции для рынка. Тем не менее, ЦБ РФ тут же привлек организацию к ответственности за нарушение правил раскрытия информации. Компания обжаловала данное постановление в суде, однако арбитраж оставил в силе решение регулятора. Вынося судебный акт, арбитраж пояснил, что, несмотря на отсутствие признаков публичности, юрлицо все-равно стало ПАО с момента указания на данный факт в Уставе. Пусть даже оно и не выпустило бумаги. (Решение Арбитражного суда Сахалинской области по делу № А59-3538/2017 от 09.11.2017 года). Таким образом, главным признаком публичности юрлица является все-таки прямое указание на него в Уставе.
Основные характеристики ПАО
Как мы уже сказали выше, главной чертой ПАО является ссылка на данную форму в Уставе и свободное обращение акций на рынке. Однако кроме этих признаков есть и другие.
Например, подсчет голосов и вообще обязанности счетной комиссии в ПАО выполняет только регистратор с лицензией. Никаким нотариусом его заменить нельзя. Для этого он выделяет своего представителя, который присутствует на собрании, подсчитывает голоса и удостоверяет решения. (Решение Арбитражного Суда Воронежской области по делу № А14- 16556/2017 от 22.11.2017 года). Отсутствие регистратора автоматически ведет к недействительности собрания.
Далее субъект, купивший более 30% голосующих акций, должен направить совладельцам обязательное предложение о приобретении у них подобных бумаг. При неисполнении этого требования, Территориальное управление ЦБ РФ выносит предписание устранить нарушение закона. (Решение Арбитражного суда г. Санкт-Петербурга по делу № А56- 37000/2016 от 01.11.2016 года). Для непубличного общества подобное требование отсутствует.
Следующей характерной чертой публичной компании является обязательность наличия Совета Директоров. Причем в него должны входить не менее 5 человек. Как мы уже говорили выше, непубличное юрлицо вправе отказаться от этой структуры. Закон не препятствует этому.
Кроме того, в отличие от НАО, законодатель категорически запрещает ограничивать число акций, принадлежащих собственнику в ПАО. Так, в одной из московских публичных компаний общее собрание ограничило количество акций, которое может находится в руках одного владельца. Это было сделано для того, чтобы воспрепятствовать муниципальному органу сосредоточить у себя контрольный пакет бумаг. Однако арбитраж признал ничтожным положение Устава, закрепляющее данное требование и признал незаконным подобное решение собрания. (Решение Арбитражного суда г. Москвы по делу № А40- 156079/16-57-890 от 14.06.2017 года).
Статья 97. Публичное акционерное общество
(по состоянию на 01.07.2018)
| Редакция ст. 97 ГК РФ до 01.09.2014 |
Редакция ст. 97 ГК РФ с 01.09.2014 (в редакции Закона № 99-ФЗ) |
|---|---|
Юридические лица должны иметь самостоятельный баланс и (или) смету. К юридическим лицам, в отношении которых их участники имеют обязательственные права, относятся хозяйственные товарищества и общества, производственные и потребительские кооперативы. К юридическим лицам, на имущество которых их учредители имеют право собственности или иное вещное право, относятся государственные и муниципальные унитарные предприятия, а также учреждения. |
Акционерное общество вправе представить для внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведения о фирменном наименовании общества, содержащем указание на то, что такое общество является публичным. Акционерное общество приобретает право публично размещать (путем открытой подписки) акции и ценные бумаги, конвертируемые в его акции, которые могут публично обращаться на условиях, установленных законами о ценных бумагах, со дня внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведений о фирменном наименовании общества, содержащем указание на то, что такое общество является публичным. Уставом публичного акционерного общества не может быть отнесено к исключительной компетенции общего собрания акционеров решение вопросов, не относящихся к ней в соответствии с настоящим Кодексом и законом об акционерных обществах. |
Непубличные хозяйственные общества
С 1 сентября 2014 года все остальные общества, кроме публичных, относятся к непубличным, касается это ООО и ЗАО. При этом общества с ограниченной ответственностью переименовывать не нужно, а вот закрытые акционерные общества должны убрать из своего наименования слово «закрытое», оставив только АО.
Непубличное акционерное общество имеет существенное различие с публичным обществом и связано это с тем, что у них больше полномочий по формированию органов управления. Общее собрание имеет полномочия, которые установлены законом и могут дополняться уставом общества. Также эти полномочия могут передаваться и ЕИО, сформированному наблюдательному совету. У непубличного общества имеется право не создавать ревизионную комиссию.
В своем уставе общество может указать порядок и сроки созыва общего собрания акционеров, способы их уведомления об этом событии.
Обратите внимание, что теперь независимую аудиторскую проверку нужно проходить всем АО раз в год как публичным, так и непубличным. Независимо от годовой выручки и иных критериев. ООО также вправе проводить годовой аудит, но либо по желанию, либо если это предусмотрено российским законодательством.